關(guān)于規(guī)范上市公司實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移行為有關(guān)問題的通知

各上市公司：

    《上市公司收購管理辦法》（以下簡稱《收購辦法》）發(fā)布后，上市公司控制權(quán)市場得到進一步發(fā)展，上市公司收購更加透明和規(guī)范，促進了并購市場創(chuàng)新。由于上市公司實際控制權(quán)的轉(zhuǎn)移關(guān)系到公司的穩(wěn)定經(jīng)營、持續(xù)發(fā)展以及廣大中小股東的權(quán)益，影響到證券市場的正常秩序，因此，《收購辦法》規(guī)定控股股東（包括其他實際控制人）和收購人對上市公司及其他股東負有誠信義務(wù)，不得通過上市公司收購損害被收購公司及其他股東的合法權(quán)益。

    但近一段時間以來，部分上市公司控股股東通過與收購人簽訂協(xié)議或者其他方式，違反法定程序，借"股權(quán)托管"或者"公司托管"之名將其所持股份的表決權(quán)先行轉(zhuǎn)移給收購人，導(dǎo)致收購人在未成為上市公司股東之前，已經(jīng)通過控制相關(guān)股份的表決權(quán)而實際控制上市公司。在這種情況下，控股股東不依法履行其控股股東職責(zé)，而收購人雖然實際控制上市公司，但是不承擔控股股東的責(zé)任，上市公司的經(jīng)營管理處于極不確定的狀態(tài)，為收購人惡意侵害上市公司和其他股東權(quán)益提供了條件。這種行為違反了《公司法》、《收購辦法》及《上市公司治理準則》關(guān)于上市公司收購的有關(guān)規(guī)定。

    為進一步規(guī)范上市公司實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移行為，保護上市公司和中小投資者的權(quán)益，維護證券市場的正常秩序，現(xiàn)就有關(guān)問題通知如下：

    一、上市公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移應(yīng)當按照《收購辦法》的有關(guān)規(guī)定規(guī)范進行，自本《通知》發(fā)布之日起，上市公司控股股東不得通過所謂的"股權(quán)托管"、"公司托管"等任何方式，違反法定程序，規(guī)避法律義務(wù)，變相轉(zhuǎn)讓上市公司控制權(quán)。

    二、以協(xié)議方式進行上市公司收購的，控股股東和收購人應(yīng)當在收購協(xié)議中明確約定，雙方在簽訂收購協(xié)議后至相關(guān)股份過戶前的過渡期間各自的權(quán)利、義務(wù)，并采取切實有效措施保證控制權(quán)轉(zhuǎn)移期間上市公司經(jīng)營管理的平穩(wěn)過渡。

    在過渡期間，控股股東或者收購人不得利用收購行為損害上市公司和中小股東的權(quán)益，并應(yīng)當遵守以下規(guī)定：

    （一）控股股東和收購人應(yīng)當嚴格按照《上市公司治理準則》的要求，保持上市公司的獨立性，完善公司治理；在相關(guān)股份過戶前，控股股東應(yīng)當切實履行控股股東的職責(zé)，收購人應(yīng)當按照《收購辦法》的規(guī)定切實履行其對被收購公司和其他股東的誠信義務(wù)。

    （二）在過渡期間，收購人原則上不得通過控股股東提議改選上市公司董事會；確有充分理由改選董事會的，來自收購人的董事不得超過董事會三分之一。

    （三）在過渡期間，控股股東和收購人應(yīng)當保證不影響上市公司正常的生產(chǎn)經(jīng)營；收購人不得將上市公司股權(quán)進行質(zhì)押；上市公司不得進行再融資，不得進行重大購買、出售資產(chǎn)及重大投資行為，但收購人為挽救面臨嚴重財務(wù)困難的上市公司的情形除外。

    （四）上市公司及其控股股東、收購人應(yīng)當嚴格遵守《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》（證監(jiān)發(fā)〖2003〗56號）的規(guī)定，上市公司不得為收購人及其關(guān)聯(lián)方提供擔保，收購人及其關(guān)聯(lián)方不得占用上市公司資金和資產(chǎn)。

    （五）在收購行為完成后，收購人應(yīng)當進行自查，說明過渡期間對上市公司資產(chǎn)、人員、業(yè)務(wù)及經(jīng)營管理的調(diào)整情況，過渡期間的公司規(guī)范運作情況，是否存在上市公司為收購人及其關(guān)聯(lián)方提供擔保或借款等損害上市公司利益的情形。

    上市公司董事會應(yīng)當就收購人的自查報告出具明確意見，并聘請具有證券從業(yè)資格的注冊會計師事務(wù)所或財務(wù)顧問對過渡期間上市公司經(jīng)營情況進行專項核查，并就轉(zhuǎn)移實際控制權(quán)前后公司業(yè)績對比、收購人是否存在未清償其對公司的負債、未解除公司為其提供的擔�；蛘叽嬖谄渌麚p害公司利益的情形出具意見；如存在上述情形的，上市公司董事會應(yīng)當采取切實有效措施維護上市公司利益。

    收購人的自查報告及董事會意見應(yīng)當予以公告，并報送上市公司所在地中國證監(jiān)會派出機構(gòu)。

    三、本《通知》發(fā)布前已經(jīng)發(fā)生的控股股東違反法定程序轉(zhuǎn)移上市公司實際控制權(quán)行為，應(yīng)當在本《通知》發(fā)布后的6個月內(nèi)予以糾正；如擬通過協(xié)議方式繼續(xù)進行上市公司收購的，應(yīng)當按照本《通知》第二條的規(guī)定進行規(guī)范；如已改選董事會的，上市公司董事應(yīng)當切實履行誠信義務(wù)，審慎對待有關(guān)議案，董事會的所有議案應(yīng)當作為特別議案取得三分之二以上的董事同意，獨立董事應(yīng)當單獨發(fā)表意見。

    收購人未按照《收購辦法》的規(guī)定披露《上市公司收購報告書》的，應(yīng)當在本《通知》發(fā)布后的2個月內(nèi)進行補充信息披露，并詳細說明收購目的、收購人對上市公司進行資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員調(diào)整的情況、后續(xù)計劃、股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)的辦理情況等。

    在按照本《通知》的規(guī)定予以糾正或者規(guī)范后，收購人和被收購公司董事會應(yīng)當比照本《通知》第二條第（五）項的規(guī)定分別出具自查報告、核查意見，報送上市公司所在地中國證監(jiān)會派出機構(gòu)并予以公告。

    四、對于本《通知》發(fā)布前已經(jīng)發(fā)生的控股股東違反法定程序轉(zhuǎn)移上市公司實際控制權(quán)行為，上市公司控股股東及收購人未按照本《通知》進行糾正或者規(guī)范的，中國證監(jiān)會將依據(jù)《收購辦法》及證監(jiān)發(fā)〖2003〗56號文的相關(guān)規(guī)定責(zé)令其改正。

    五、因國有資產(chǎn)管理部門實行授權(quán)經(jīng)營而委托國有資產(chǎn)經(jīng)營單位管理上市公司國有股權(quán)的，不適用本《通知》的規(guī)定。

    六、本《通知》自發(fā)布之日起施行。

                                                                 中國證券監(jiān)督管理委員會

                                                                 二○○四年一月七日